以案释法｜签订了《投资合伙协议》就一定是投资合伙关系么？
发布人：管理员 发布时间：2019-11-20 浏览次数：笔者最近遇到一个案件，双方因共同投资一个项目，签订了《合伙协议》，约定甲方出资，乙方负责日常管理，每月按照甲方投资款项的7%作为固定利润返还给甲方。
那么，这种约定方式符合合伙经营的特征么？如果不符合，那么甲乙之间又算什么关系呢？
首先来看民法典的相关规定：
根据《民法典》第九百六十七条“合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。”
第九百七十三条“合伙人对合伙债务承担连带责任。”
上述法律的规定很明确，有两个要素，一是为了共同的事业目的，二是共享利益、共担风险。
下面再看另外一个案例（2016）最高法民终325号。
甲乙双方签订一份《投资协议书》，约定双方基于甲方拥有某矿区的采矿权，乙方投资于甲方处，根据固定回报方式，甲方每半年给付乙方固定金额的回报，分4年给付完毕。
一审法院认为，甲乙双方签订《投资协议书》，约定乙方投资的金额，回报方式为固定回报，与甲方自身盈利状况无关，该约定不符合合作投资关系应具备的共同投资、共享利润、共担风险的基本法律特征，因此该协议书性质属名为投资，实为借贷。
二审法院认为：甲方关于案涉4000万元性质为投资款的主张不能成立。第一，《投资协议书》的性质是“名为投资、实为借贷”。《投资协议书》约定的案涉4000万元究竟是投资性质抑或借贷性质，应根据两者的区别来判断。一般而言，投资意味着投资人共享收益、共担风险。共享收益具体表现为，投资人按约定方式享有投资收益、分担投资亏损；收益越高，投资人回报越高；亏损越多，投资人分担亏损也越多，也即投资回报、亏损金额是不确定的，回报时间也是不固定的。而借贷的特点在于，不管借款人使用出借人出借款项是否有收益以及收益大小，借款人均应按约定到期还本付息。这里出借人的利息回报是确定且固定的。至于亏损，则无需与借款人共同承担。概言之，投资即“收益共享、风险共担”；而借款是“固定回报，不担风险”。既然案涉4000万元性质为借款，而乙方又是依据《投资协议书》提起诉讼，向甲方主张返还案涉4000万元借款及利息，那么一审法院将本案案由确定为民间借贷纠纷，并无不当。
具体回到笔者的案件，《合伙协议》约定甲方只是提供资金，并不参与合伙管理，而且约定每月固定按照投资款的7%收取利润，甲乙之间已经不符合合伙关系，实为借贷关系。
在确定借贷关系之后，则应该按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》来具体分析处理本案。
